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【問題】
Ａは、自己所有の甲不動産につき、Ｂ信用金庫に対し、極度額を3,000万円、被担保債権の範囲を「信用金庫取引による債権」とする第１順位の根抵当権を設定し、その旨の登記をした。なお、担保すべき元本の確定期日は定めなかった。元本の確定前に、被担保債権の範囲を変更するには後順位の抵当権者がいる場合は、その者の承諾を得なければならない。

 

【解答】
×

元本の確定前　→　根抵当権の被担保債権の「範囲」を自由に変更できる（後順位抵当権者の承諾は不要）

【解説】

元本の確定前に根抵当権の担保すべき債権の範囲の変更をすることができます。

被担保債権の変更をするのに、後順位の抵当権者その他の第三者の承諾を得る必要はありません。

債権の範囲を変更したところで、後順位抵当権者の不利益にはなりません。

「債権の範囲の変更」とは例えば、「信用金庫取引による債権」に「手形債権」を追加したりすることです。

※極度額を3000万円から4000万円に大きくすることではないので注意しましょう！→この場合は「極度額の変更」となり、後順位抵当権者の承諾が必要です。

（※手形債権については覚える必要はない）

債権の範囲が広がっても、もともと極度額が3000万円と登記されているので、後順位抵当権者は3000万円はＢ信用金庫に優先的に回収されることは予想できるわけです。そういった意味で「後順位抵当権者の不利益とならない」という事です。

そのため、後順位抵当権者の承諾はいらないのです。

ではどういった場合に、後順位抵当権者の承諾がいるか？

「極度額を変更する場合」です。

例えば、甲不動産の評価額が3000万円だったとします。

１番根抵当権者Ｂの極度額がもともと1000万円で、その後、Ａにお金を貸す人Ｃ（後順位抵当権者）が、甲不動産を見て、評価額3000万円で現状1000万円の根抵当権（＝極度額1000万円）が付いているのであれば、万一競売に出しても2000万円くらいは残るから、2000万円までなら保証（保証）されるのではないかと期待してＡにお金を貸すわけです。つまり、２番抵当権者Ｃの債権額2000万円です。

この状況で、１番根抵当権者が勝手に、極度額を2000万円に変更したらどうなりますか？

競売になった際、先にＢが2000万円を取っていくので、２番抵当権者Ｃは、3000万円-2000万円＝1000万円しか取れなくなる可能性があります。そうすると、もともと2000万円回収できると期待して抵当権を設定したのに、勝手にＢが極度額を変更されたら、Ｃが困るわけです。

無断で他人の権利を奪う事はできないです。したがって、１番根抵当権者Ｂが極度額を変更する場合、後順位抵当権者（根抵当権者も含む）の承諾が必要なのです。